德恒合肥法律专递
全国股份转让系统挂牌的常见法律问题
作者：陈忠义 法学硕士/合伙人
2013年12月14日，国务院发布了《关于全国中小企业股份转让系统有关问题的决定》（以下简称《国务院决定》）。《国务院决定》对全国中小企业股份转让系统（以下简称“全国股份转让系统”）的定位、市场体系建设、行政许可制度改革、投资者管理、投资者权益保护及监管协作等六个方面进行了原则性规定。《国务院决定》为全国股份转让系统挂牌公司和市场监管奠定了法规基础，形成了由证券法、国务院决定、证监会规章和市场业务规则组成的层次鲜明、较为完备的制度规则体系，标志着多层次资本市场建设取得了实质性进展，有利于充分发挥资本市场促进国民经济健康发展的重要作用。
全国股份转让系统挂牌实务中，中介机构根据《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》和《全国中小企业股份转让系统股票条件适用基本标准指引（试行）》的规定对企业是否满足挂牌条件进行细化，从律师的角度，应关注以下一些法律问题：
一、依法设立且存续满两年
1、历史上是否存在出资瑕疵问题，如出资不实、虚假出资、抽逃出资等问题。如果出资瑕疵构成重大违法行为且在报告期内，则构成实质性障碍。
2、是否存在股东借公司的钱用于增资或支付股权转让价款，是否存在股东从第三人手中借款用于出资然后立即偿还。
3、无形资产出资是否存在高估，是否是职务发明，是否过户到公司名下，出资比例是否超过法律规定，是否与主营业务有关，是否有减值迹象、有无潜在的知识产权纠纷等。
4、公司债转股是否履行了必要的决策程序，债转股的定价是否公允。
5、资本公积转增股本是否履行了必要的决策程序，自然人股东在盈余公积及未分配利润转增股本时是否缴纳个人所得税。
6、国有企业、外资企业在公司设立过程中的出资、增资等是否符合相关的法律规定。
二、业务明确，具有持续经营能力
1、公司及其子公司是否具有开展相关业务的资质、许可证书或特许经营权等。
2、公司所处的行业以及在行业中的位置，公司的规模、商业模式、业务收入、利润情况，以及与同行公司在收入、成本、费用方面的比较。
3、公司生产经营是否合法合规，是否存在潜在的法律风险，是否符合环保要求。
4、公司的重大债权债务问题（包括银行借款合同、采购合同、销售合同、维保合同、研发合同、代理合同、租赁合同、加工合同等）。
5、公司前十大供应商、代理商、销售商等所占公司主营业务收入、主营业务成本的比重问题，是否存大重大客户依赖问题。
6、公司是否存在资金拆借、资金占用等问题。
7、公司研发支出是否符合资本化要求。
8、公司财务是否规范，是否存在个人账户收款问题。
9、公司是否存在关联交易和同业竞争问题。
三、公司治理机制健全，合法规范经营
1、公司的控股股东、实际控制人，在报告期内是否发生变更。
2、公司各方面的规范制度是否建立，公司“三会一层”机制是否健全，是否规范运作。
3、公司及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等经营行为是否合法、合规，是否存在重大违法违规行为。现任董事、监事和高级管理人员任职资格是否符合法律的规定。
4、实际控制人、董事、监事、高管人员是否设立过其他公司或者在其他公司担任该公司法定代表人而该公司可能因为未年检被吊销营业执照的情形。
5、公司是否受到工商、税务、海关、环保等相关部门的处罚。
6、公司章程是否符合《公司法》，并是否具备非上市公众公司监管第3号章程必备条款。
四、股权明晰，股票发行和转让行为合法合规
1、是否存在股权代持，历次股权转让是否合法，股权转让价格及支付是否合规，是否存在潜在的股权纠纷。
2、公司的股东是否存在不适宜担任股东的情形。
3、国有股权和外商投资企业股权转让是否符合法律的规定。
4、企业合并程序是否履行了必要的决策程序和审批手续。
（以上为本文全部内容）
